Назначение нового единоличного исполнительного органа

Трудовые отношения между обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) и его единоличным исполнительным органом (генеральным директором) регулируются трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права (ст. 11 части первой, ст. 273, 274 части шестой ТК РФ), с учетом положений Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон № 14-ФЗ).

Трудовой договор с генеральным директором может быть прекращен по основаниям, предусмотренным ст. 77, 278 ТК РФ.

Следует отметить, что общее собрание участников общества вправе в любое время принять решение о прекращении трудового договора с генеральным директором (п. 2 ст. 278 ТК РФ, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).

Участники должны назначить нового директора. Данная мера необходима для того, чтобы общество продолжало нормально функционировать, ведь руководитель организации выполняет специализированные, руководящие функции. Он управляет текущей деятельностью общества, принимает решения, связанные с производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью, руководит трудовым коллективом.

В соответствии с п. 5 ст. 5  Федерального закона от 08 августа 2001г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» при избрании лица, имеющего право действовать от имени общества без доверенности, общество в течение трех рабочих дней обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Заметим, что такая обязанность порождает множество споров относительно зависимости момента возникновения полномочий единоличного исполнительного органа от даты внесения записи в ЕГРЮЛ.

Лицо наделяется полномочиями генерального директора, в том числе и правом действовать без доверенности от имени юридического лица, с момента избрания его на эту должность общим собранием участников общества, а не с момента внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ.

Это подтверждается и судебной практикой. Суды исходят из того, что сведения о единоличном исполнительном органе общества, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не носят правоустанавливающего характера.

Статья 59 ТК РФ причисляет генерального директора к работникам, с которым может быть заключен срочный трудовой договор. При этом закон не указывает, на какой срок может быть избран гендиректор и в каких именно документах, помимо устава, данный срок закрепляется.

Во избежание возможных споров рекомендуем четко указывать срок полномочий единоличного исполнительного органа в уставе общества, а затем в решении участника и трудовом договоре.

При совпадении в одном лице единственного участника и руководителя организации часто возникает вопрос о правомерности заключения трудового договора с таким лицом. Министерство здравоохранения и социального развития РФ считает, что заключение трудового договора с самим собой невозможно. Поскольку иных участников у общества нет, единственный участник общества своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без какого-либо договора, в том числе и трудового.

По мнению судебных органов, положения ТК РФ не содержат норм, запрещающих применение общих положений кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений главы 43 ТК РФ.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывает от имени общества председательствующий на общем собрании участников общества, на котором данное лицо избрано, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников общества. В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества и оформляются письменно.

Таким образом, общество может иметь в своем составе одного участника, который вправе выполнять функции руководителя общества, то есть являться его работником. Отсюда следует, что с руководителем организации, являющимся одновременно и единственным участником общества, необходимо заключать трудовой договор. Ни ст. 11 ТК РФ, ни глава 43 ТК РФ, регулирующая труд руководителя, не запрещают заключать с ним договор. Более того, незаключение трудового договора с руководителем порождает массу нарушений, связанных с социальным, пенсионным обеспечением, налогом на прибыль организации и др.